O CONCEITO DE RES COMMUNIS EM DIREITO ESPACIAL — Louis de Gouyon Matignon (2019)

28 de fevereiro de 2019Lei do espaço de Louis de Gouyon Matignon Lei do espaço , objeto do espaço , The Moon Agreement (1979) , The Outer Space Treaty (1967)

As máximas res communis e res nullius são os dois conceitos jurídicos de grande importância no mundo jurídico, especialmente nas leis relacionadas a alto mar, espaço sideral e Antártica. No desenvolvimento da Lei do Espaço, a questão do status legal do espaço sideral (e seus recursos) foi levantada: o espaço sideral era uma res communis ou uma res nullius? Quem era o dono do espaço sideral? Quem é o dono da Lua?

Desde o início do Tratado do Espaço Exterior de 1967, o direito internacional relativo ao uso do espaço sideral por Estados e indivíduos tem sido dominado pela doutrina res communis , o conceito de que o espaço sideral pertence à humanidade e não a um indivíduo ou país; prevalece o princípio da não apropriação e inexiste referência à soberania do Estado. O espaço exterior é uma res communis omnium (uma coisa de toda a comunidade). Nesse sentido, o Tratado do Espaço Sideral de 1967, que estabelece as regras que regem as interações entre os Estados no espaço sideral, estabelece que seu uso e exploração são “domínio de toda a humanidade”(Artigo I). Portanto, o OST, em essência, coloca o espaço sideral de lado como um território extrajudicial e nenhum Estado pode exercer quaisquer direitos soberanos sobre ele.

LEI DO ESPAÇO E RES COMMUNIS

Uma res communis pode ser definida como uma “ coisa comum ”. É uma frase latina usada em ius publicum (latim para direito público): no passado, o direito público regulava as relações do governo com seus cidadãos, incluindo impostos, enquanto ius privatum (latim para direito privado), com base na propriedade e no contrato , concernente às relações entre os indivíduos. A “ dicotomia direito público / direito privado ” é um núcleo estrutural do direito romano e de todos os sistemas jurídicos ocidentais modernos.

Ius publicum também foi usado para descrever regulamentações legais obrigatórias, como ius cogens , que agora é um termo usado no direito internacional público que significa regras básicas que não podem (ou não deveriam) ser violadas ou contratadas. Os regulamentos que podem ser alterados são chamados hoje de ius dispositivum e são usados ​​quando o partido compartilha algo e não está em oposição.

A res communis precedeu os conceitos atuais de bens comuns e patrimônio comum da humanidade . Tem relevância no direito internacional público e no direito consuetudinário (também conhecido como jurisprudência e jurisprudência , é o corpo jurídico derivado de decisões judiciais de tribunais e tribunais semelhantes).

No século VI EC, os Institutos de Justiniano reafirmaram a regra romana da seguinte forma: “ Pela lei da natureza, essas coisas são comuns à humanidade — o ar, a água corrente, o mar e, conseqüentemente, as margens do mar ”. O público adquiriu certos direitos de usufruto (um direito real limitado, ou direito real , encontrado no direito civil e jurisdições mistas que unem os dois interesses de propriedade da usus , o direito de usar ou desfrutar de uma coisa possuída, diretamente e sem alterá-la, e frutus, o direito de obter lucro de uma coisa possuída (por exemplo, pela venda de safras) nesses recursos em virtude de seu interesse de propriedade comum sobre eles. Por exemplo, todos os rios e portos eram públicos, de forma que todos tinham o direito de pescar neles.

Todos também têm o direito de se aproximar da orla marítima, desde que as habitações, monumentos e edifícios sejam respeitados; construir um chalé à beira-mar; para puxar redes do mar para a costa; e para secá-los lá. Por fim, todos tinham o direito de navegar nos rios, de trazer embarcações às suas margens e de amarrá-las às árvores que ali cresciam e de depositar a carga das embarcações nas margens, mesmo que as margens e as árvores fossem propriedade dos proprietários ribeirinhos. O estado aparentemente protegeu os usos aos quais o conceito de res communis se aplica, embora não haja nenhuma evidência de que o público romano possa fazer valer seu direito contra o estado a esses usos.

Exemplos biológicos de res communis incluem peixes e mamíferos em alto mar. As regras de uso do continente Antártico foram baseadas na res communis, assim como no desenvolvimento da Lei Espacial. O termo pode ser contrastado com res nullius , o conceito de propriedade sem dono, associado, por exemplo, com terra nullius , o conceito de território sem dono.

RES NULLIUS

Uma res nullius pode ser definida como “ coisa de ninguém ”. É uma frase latina usada em ius privatum (latim para direito privado), baseada na propriedade e no contrato, concernente às relações entre os indivíduos. Significa “ algo sem dono ”, ou seja, que não tem dono, mas que, no entanto, é apropriado.

“ Res ” (um objeto no sentido jurídico, qualquer coisa que pode ser possuída) ainda não é o objeto de direitos de nenhum sujeito específico. Esses itens são considerados propriedade sem dono e podem ser adquiridos por meio de “ ocupação ”. Na lei romana, a ocupatio era um método original de adquirir propriedade de propriedade não possuída (res nullius), ocupando com a intenção de possuir. De acordo com o jurista romano Gaius , qualquer coisa anteriormente sem dono torna-se propriedade justa do primeiro ocupante capaz de “ capturá- la”: “Outro título da razão natural, além da Tradição, é Ocupação — ocupatio, pelo qual coisas que antes não eram propriedade de ninguém passam a ser propriedade do primeiro ocupante, como os habitantes selvagens da Terra, do ar e da água, assim que são capturados. Pois os animais selvagens, pássaros e peixes, assim que são capturados, tornam-se, pela lei natural, propriedade do capturador, mas só continuam enquanto continuarem em seu poder; após quebrar sua custódia e recuperar sua liberdade natural, eles podem se tornar propriedade do próximo ocupante; pois a propriedade do primeiro captor é encerrada. Sua liberdade natural é considerada recuperada quando eles escapam de sua vista, ou, embora continuem à sua vista, quando são difíceis de recapturar ”.

Exemplos de res nullius na esfera socioeconômica são animais silvestres ( ferae naturae ) ou propriedade abandonada ( res derelictae ). Encontrar também pode ser um meio de ocupação, uma vez que algo completamente perdido ou abandonado é res nullius e, portanto, pertencia ao primeiro tomador.

RES DERELICTAE

O que foi abandonado ( res derelictae ) também era res nullius e sujeito a aquisição por meio da Occupatio. No direito romano, res derelictae se referia a propriedades abandonadas voluntariamente pelo proprietário. Era preciso estabelecer que havia sido abandonado voluntariamente. O oposto era “ res mancipi ” ou propriedade própria.

TERRA NULLIUS

“ Terra nullius ” (plural terrae nullius) é uma expressão latina que significa “ terra de ninguém ” e é um princípio às vezes usado no direito internacional público para descrever um território que pode ser adquirido pela ocupação por um Estado. Terra nullius deriva do termo do direito romano res nullius, que significa coisa de ninguém. De acordo com a lei romana res nullius , ou coisas sem dono, como animais selvagens ( ferae beastiae ), escravos perdidos e edifícios abandonados podiam ser tomados como propriedade por qualquer pessoa por apreensão. Uma parte do debate sobre a história de terra nullius é quando o próprio termo foi usado pela primeira vez. Segundo alguns historiadores, o nullius termo terra foi introduzido pela primeira vez no início da 20 ªséculo durante disputas legais sobre as regiões polares. Há um debate considerável entre os historiadores sobre como e quando o conceito de terra nullius foi usado pela primeira vez.

No entanto, sabemos hoje que a expressão encontra sua origem e seu uso no direito internacional público na bula papal Terra Nullius do Papa Urbano II, precipitada em 1095, que autorizou os Estados europeus cristãos a se apropriarem de territórios ocupados por não-cristãos. Numa época em que a Igreja era a referência para a ordem internacional do Ocidente cristão, era o quadro jurídico em que os Estados latinos do Oriente foram erigidos durante as Cruzadas, a partir de 1096.

O CONCEITO DE PATRIMÔNIO COMUM DA HUMANIDADE NO DIREITO INTERNACIONAL PÚBLICO

O conceito de patrimônio comum da humanidade é um dos desenvolvimentos mais extraordinários da história intelectual recente e um dos conceitos jurídicos mais revolucionários e radicais que surgiram nas últimas décadas. O ano de 2017 marcou o quinquagésimo aniversário do advento do conceito no domínio do direito internacional público ( Tratado do Espaço Exterior, 1967). Desde o seu surgimento, tornou-se evidente que nenhum outro conceito, noção, princípio ou doutrina trouxe tantos debates intensos, controvérsias, confrontos e especulações quanto o fenômeno do patrimônio comum. Isso ocorre porque é uma ideia filosófica que questiona os regimes de recursos globalmente importantes, independentemente de sua situação, e requer grandes mudanças no mundo para aplicar suas disposições. Em outras palavras, a aplicação e o cumprimento do patrimônio comum da humanidade requerem um reexame crítico de muitos princípios e doutrinas bem estabelecidas do direito internacional clássico, como aquisição de território , fontes de direito internacional baseadas em consentimento , soberania , igualdade ,alocação de recursos e personalidade internacional .

QUESTÕES JURÍDICAS ESPACIAIS RELATIVAS À LEI ESPACIAL E RES COMMUNIS

O espaço exterior, extraordinário em muitos aspectos, é, além disso, único do ponto de vista jurídico. Só recentemente é que as atividades humanas e a interação internacional no espaço sideral se tornaram realidades e o início da formulação de regras internacionais para facilitar as relações internacionais no espaço sideral. Como convém a um ambiente de natureza tão extraordinária, a extensão do direito internacional ao espaço sideral tem sido gradual e evolutiva — iniciando-se com o estudo das questões relativas aos aspectos jurídicos, passando à formulação de princípios de natureza jurídica e, em seguida, , incorporando tais princípios em tratados multilaterais gerais.

O Tratado sobre os Princípios que Regem as Atividades dos Estados na Exploração e Uso do Espaço Exterior, incluindo a Lua e Outros Corpos Celestiais (entrou em vigor em 10 de outubro de 1967) pode ser visto como fornecendo uma base jurídica geral para o uso pacífico do exterior espaço e fornecendo uma estrutura para o desenvolvimento da lei do espaço sideral. Seu preâmbulo afirma que reconhece “ o interesse comum de toda a humanidade no progresso da exploração e uso do espaço exterior para fins pacíficos “ e acredita “ que a exploração e uso do espaço exterior deve ser realizada para o benefício de todos os povos, independentemente do grau de seu desenvolvimento econômico ou científico ”.

O Artigo I enuncia que “ A exploração e uso do espaço sideral, incluindo a Lua e outros corpos celestes, deve ser realizada para o benefício e no interesse de todos os países, independentemente do seu grau de desenvolvimento econômico ou científico, e deve ser o província de toda a humanidade. O espaço sideral, incluindo a Lua e outros corpos celestes, será livre para exploração e uso por todos os Estados, sem discriminação de qualquer tipo, com base na igualdade e de acordo com o direito internacional, e deverá haver livre acesso a todas as áreas celestes corpos. Haverá liberdade de investigação científica no espaço exterior, incluindo a Lua e outros corpos celestes, e os Estados devem facilitar e encorajar a cooperação internacional em tal investigação ”. As palavras “para o benefício e no interesse de todos os países ”,“ livre para exploração e uso ”,“ livre acesso a todas as áreas dos corpos celestes ”são importantes. Eles sublinham o aspecto res communis do espaço sideral e seus recursos.

O Artigo II afirma que “o espaço sideral, incluindo a Lua e outros corpos celestes, não está sujeito à apropriação nacional por reivindicação de soberania, por meio de uso ou ocupação, ou por qualquer outro meio ”. Esta declaração é tão importante quanto as palavras usadas no Artigo I. Ela reforça o aspecto res communis do espaço sideral e seus recursos e exclui o conceito de terra nullius. É importante lembrar que as atividades no espaço sideral começaram no final da década de 1950 e realmente se desenvolveram na década de 1960, época influenciada pela descolonização da África (em meados dos anos 1950 e 1960), onde se discutiram sobre o status da Antártica (o Tratado da Antártica foi assinado em 1º de dezembro de 1959). Este Artigo II está na base do aspecto res communis do espaço sideral.

Lembremos também que o Artigo 2 da Convenção em Alto Mar (Genebra, 29 de abril de 1958) afirma que “ Como o alto mar está aberto a todas as nações, nenhum Estado pode validamente pretender sujeitar qualquer parte delas à sua soberania. A liberdade do alto mar é exercida nas condições estabelecidas por estes artigos e pelas demais normas de direito internacional. Compreende, inter alia, tanto para os Estados costeiros como não costeiros: (1) Liberdade de navegação; (2) Liberdade de pesca; (3) Liberdade para instalar cabos e dutos submarinos; (4) Liberdade de voar sobre o alto mar. Estas liberdades, e outras que são reconhecidas pelos princípios gerais do direito internacional, devem ser exercidas por todos os Estados com razoável consideração aos interesses de outros Estados no exercício da liberdade do alto mar.”.

Alguns acreditam hoje que a premissa subjacente da res communis efetivamente limita a expansão e a inovação no reino do espaço sideral. Duas áreas em particular: segurança nacional e direitos de propriedade e comercialização.

DIREITOS DE PROPRIEDADE E COMERCIALIZAÇÃO — LEI DO ESPAÇO E RES COMMUNIS

Ao falar sobre a Lei do Espaço e a res communis, a doutrina da res communis ressoa com mais destaque quando se trata de direitos de propriedade no espaço sideral. O Tratado do Espaço Exterior (1967) não apenas proíbe a reivindicação de território por nações, mas seu filho, o Tratado da Lua (1979), tenta estender essa proibição também a pessoas jurídicas privadas. Embora os Estados Unidos da América não sejam signatários do Tratado da Lua, não realizaram ações abertas para realmente refutar sua viabilidade jurídica. O resultado é que o Tratado da Lua e sua doutrina da res communis lentamente se infiltraram no reino do direito internacional aceito.

Alguns acreditam que o Tratado do Espaço Exterior e sua doutrina da res communis devem ser repensados. Isso é o que podemos dizer sobre a Lei do Espaço e a res communis.

PERRUSO, Richard., The Development of the Doctrine of Res Communes in Medieval and Early Modern Europe in In: Tijdschrift voor Rechtsgeschiedenis / Revue d’histoire du droit / The Legal History Review, 2002 2002 V. 70. N. 1–2

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BONFANTE, Pietro, Corso di Diritto Romano, II: La proprietà (Milano, Giuffrè, 1966)